Договор об изменении должника

Договор об изменении должника

  • Автострахование
  • Жилищные споры
  • Земельные споры
  • Административное право
  • Участие в долевом строительстве
  • Семейные споры
  • Гражданское право, ГК РФ
  • Защита прав потребителей
  • Трудовые споры, пенсии
  • Главная
  • Статьи и комментарии ПЦ «Логос»
  • Брачный договор, соглашение о разделе имущества супругов и гарантии прав кредиторов

Последствия неуведомление кредитора о заключении брачного договора

Согласно статье 46 СК РФ , супруг обязан уведомлять своего кредитора (кредиторов) о заключении, об изменении или о расторжении брачного договора. При невыполнении этой обязанности супруг отвечает по своим обязательствам независимо от содержания брачного договора.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Конституционного Суда РФ от 19 марта 2009 N 274-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина С. на нарушение его конституционных прав статьей 46 Семейного кодекса Российской Федерации «, положения ст. 46 СК РФ не предусматривают возможность расторжения брачного договора или признания его недействительным по требованию кредитора, которого супруг-должник не уведомил о заключении брачного договора. Между тем на основании этих положений кредитор может потребовать от супруга-должника либо исполнения обязательства независимо от содержания брачного договора, либо изменения или расторжения договора, из которого возникло данное обязательство.

Это означает, что само по себе неуведомление должником своего кредитора о заключении брачного договора не влечет признание данного брачного договора недействительным, а предполагает наступление иных правовых последствий, а именно — выдел доли супруга-должника, которая причиталась бы ему при разделе общего имущества супругов, для обращения на нее взыскания независимо от содержания брачного договора, независимо является ли супруг-должник участником договорных отношений

Требования кредитора при заключении должником соглашения о разделе имущества супругов

Что же касается соглашения о разделе имущества супругов, то подобной нормы законодательство не содержит.

Что это означает на практике?

Во-первых, то обстоятельство, что о заключении соглашения о разделе имущества супруг-должник не обязан уведомлять своего кредитора, приводит к тому, что должник нередко злоупотребляет своим правом — в соответствии с соглашением о разделе, все имущество передается второму супругу, таким образом, кредитор не может получить удовлетворение своих требований за счет обращения взыскания на долю в общем имуществе супруга-должника ввиду отсутствия у последнего ликвидного имущества к моменту обращения кредитра в суд с соответствующим иском.

Во-вторых, после наложении ареста на имущество супруга-должника, последний нередко представляет впоследствии в суд составленное задним числом соглашение о разделе (ведь нотариально его удостоверять не требуется), по которому, опять-таки, все имущество переходит второму супругу. Факт подлога, а именно то обстоятельство, что соглашение составлено позднее, нежели произведено наложение ареста на имущество, далеко не всегда удается доказать в суде. Поэтому удовлетворение исковых требований второго супруга об исключении из акта описи и ареста имущества, являющегося на основании представленного соглашения о разделе имущества супругов его собственностью — в практике не редкость.

Кредитору остается только оспаривать само соглашение о разделе имущества супругов как мнимую сделку, т.е. сделку, которая на самом деле не породила правовых последствий.

Но зачастую суды отказывают в иске кредитру о признании соглашения о разделе имущества недействительной сделкой, указывая, например на то, что согласно нормам Семейного кодекса РФ, супруги не лишены права на заключение указанной сделки, целью которой является раздел совместно нажитого (общего) имущества супругов. К неравноценному разделу имущества суды также относятся лояльно, указывая, что это опять же право супругов и сам по себе факт передачи в собственность одного из супругов практически всего ликвидного имущества не является достаточным доказательством притворности сделки.

Как признать соглашение о разделе имущества супругов недействительной сделкой

По данной категории дел необходима совокупность доказательств. Для того, чтобы суд признал соглашение о разделе имущества недействительной сделкой с вытекающими отсюда последствиями в виде обращения взыскания на долю супруга-должника в совместно нажитом имуществе, необходимо представить доказательства в совокупности:

— на момент осуществления приставом-исполнителем исполнительных действий (составления акта описи и ареста имущества должника-супруга) супругом не было представлено соглашения о разделе имущества;
— раздел имущества супругов, соглано соглашению о разделе, произведен после возникновения обязательств перед кредитором;
— после произведенного раздела имущества супругов, супруг-должник фактически продолжает пользоваться имуществом, которое, согласно соглашению, передано в собственность второго супруга;
— факультативно: неравный раздел имущества супругов: одному передается практически все, на что можно было обратить взыскание, супругу же должнику — ничего, либо то, на что взыскание по долгам, согласно норм ГПК РФ, обращено быть не может (например, единственное жилое помещение).

Напомним, что каждое взятое в отдельности доказательство достаточным для признания соглашения о разделе имущества супругов недействительным врядли будет являться. Однако совокупность доказательств, перечисленных выше, вполне может быть достаточной для удовлетворения иска кредитора.

Александр Отрохов, Правовой центр «Логос» (г. Омск), 06.03.2013г.

Смена стороны в договоре

Изменение стороны в договоре по ГК РФ

Перемена стороны в договоре означает убытие из правоотношений, возникших на основании заключенного соглашения, одного участника и вступление в названные правоотношения нового вместо него. Если каждый из участников такого соглашения несет обязанность в отношении других участников, то он является их должником в этой части и в то же время их кредитором в том, что правомочен от них требовать (п. 2 ст. 308 Гражданского кодекса РФ).

Смена стороны в договоре подразумевает передачу всех прав и обязательств, возникших из него, и влечет смену лиц не в определенном отдельном обязательстве (как в рамках договора уступки права или цессии), а сразу во всем комплексе возникших из такого договора обязательств (например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.12.2010 по делу № А70-3836/2010).

С практической точки зрения ситуация усугубляется тем, что законодатель не предлагает унифицированного образца такого документа.

Зачастую в качестве основы для него используется образец договора перемены лиц в обязательстве, но он обычно нуждается в большой доработке, т. к. с его помощью оформляется переход только конкретных прав и обязательств.

Дополнительное соглашение о замене стороны в договоре: образец

Соглашение о замене стороны в договоре должно включать положения и о цессии, и о переводе долга (п. 6 инф. письма президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120).

Часто такое соглашение делается трехсторонним из тех соображений, что при переуступке долга требуется согласие на это кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ), а должника надлежит уведомить о передаче права требования (п. 2 ст. 382 ГК РФ).

Стороны могут урегулировать данный вопрос посредством заключения как отдельного договора, так и допсоглашения к основному договору, из которого и возникли обязательства. Оформление таких документов производится в той же форме, что и оформление первоначального договора.

За основу при составлении таких документов можно взять наш образец: Соглашение о смене стороны в договоре — образец.

Соглашение о перемене лиц в обязательстве

Договор о перемене лиц в обязательствах должен быть составлен в той же форме, что и первоначальный договор, в результате которого и возникло переходящее обязательство (п. 1 ст. 389 ГК РФ). Отдельных требований к структуре договора или соглашения о замене стороны в обязательстве закон не содержит, поэтому необходимо опираться на общие требования к составлению договоров.

Предметом договора в такой ситуации будет указание на то, какое обязательство передается. Также нужно указать реквизиты первоначального соглашения (решение АС г. Москвы от 28.08.2015 по делу № А40-79001/15).

Найти образец договора замены стороны в обязательстве и более подробно узнать о тонкостях его составления можно из других наших статей, например Договор переуступки права требования – образец.

Итак, соглашение о смене стороны в договоре должно включать положения о переходе всего комплекса прав и обязанностей от выбывающего участника к новому, его заменяющему. Такое соглашение и договор замены стороны в обязательстве — это документы, порождающие различные правовые последствия. В 2-м случае речь идет о договоре цессии или перевода долга.

Соглашение о расторжении договора, об изменении договора

Часто бывает так, что партнеры, заключившие какой-то договор, приходят к выводу о целесообразности пересмотра дальнейшего сотрудничества, и тогда появляется Соглашение о расторжении договора или об его изменении. Во многих случаях такой документ предусматривает новую редакцию договора. О том, в каких случаях и как составляется подобное соглашение, какие риски при его составлении подстерегают стороны, расскажет предлагаемая статья.

Когда может заключаться соглашение о расторжении договора

Соглашение о расторжении договора сторонами подписывается в том случае, когда они достигли взаимного согласия о прекращении существующих деловых отношений. Причинами этого могут послужить:

  • Партнеры или один из них потеряли интерес к продолжению сотрудничества. Например, было заключено на более выгодных условиях соглашение с другим поставщиком.
  • Несоблюдение обязанностей одной из сторон. В этом случае имеется взаимное согласие, когда партнеры понимают, что нарушение срока оказания услуг делает их сотрудничество невозможным, и достигают консенсуса, не привлекая судебных органов.
  • Наступление таких обстоятельств, когда продолжать сотрудничество нет смысла. Например, расторжение договора на обслуживание здания при его сносе.

Разумеется, это только немногие примеры случаев, когда стороны идут на расторжение договоров. Важно запомнить, что расторжение возможно только по отношению действующих договоров, но не тех, которые были прекращены раньше по другим основаниям, например, надлежащим исполнением.

Порядок заключения соглашения о расторжении договора

При наступлении событий, о которых мы уже говорили, один из партнеров вправе обратиться к контрагенту с предложением прекращения сотрудничества, так называемой офертой. Письмо о таком предложении составляется в произвольном виде, так как не имеет типовой формы. Направить такое письмо обязательно в том случае, если в дальнейшем лицо, которое заинтересовано в расторжении контракта, собирается обратиться в суд. Дело в том, что согласно пункту 2 статьи 452 ГК РФ для привлечения судебных органов необходимо в обязательном порядке выполнить одно из двух условий:

  • получить отказ на предложение о расторжении договора;
  • не получить ответ в установленный тридцатидневный срок.

Предложение о расторжении (изменении) договора и проект соглашения необходимо направить на юридический адрес контрагента, который содержится в выписке из ЕГРЮЛ, или другой адрес, согласованный сторонами. При этом не получить такое сообщение рискует адресат.

Чтобы подписать соглашение о расторжении договора без вмешательства судебных органов, требуется акцепт предложения контрагентом. Акцептом может быть:

  • согласие на прекращение отношений;
  • подписание предложенного проекта соглашения о расторжении договора;
  • молчание партнера в случаях, предусмотренных договором или законом.

Договор будет считаться расторгнутым со времени акцепта предложения о прекращении отношений.

Пример соглашения о расторжении договора

Как правило, соглашение о расторжении (изменении) договора составляется заинтересованным партнером и подписывается в количестве экземпляров, которое равно числу сторон договора. Действующее законодательство не предусмотрело форму соглашения о расторжении договора. Однако, в соответствии со сложившейся юридической практикой, в документе должны содержаться следующие элементы:

  • наименование: «Соглашение о расторжении договора №____ от_____»;
  • место составления;
  • дата подписания;
  • наименование контрагентов с обязательным указанием подписантов и их полномочий;
  • условие прекращения договора;
  • основания прекращения договора в тех случаях, когда они предусмотрены законом или договором;
  • дата прекращения контракта (может быть сформулировано и так: «расторгается с момента подписания»);
  • последствия расторжения, например, гарантия одной из сторон оплатить предоставленные услуги;
  • подписи и реквизиты сторон.
Читайте так же:  Пояснительная записка входит в состав отчетности годовой

В некоторых ситуациях к соглашению необходимо приложение других документов. Так, когда расторгается договор аренды, нужно по акту приема-передачи вернуть имущество арендодателю. Этот акт будет являться неотъемлемой частью соглашения о расторжении договора.

Примерная форма соглашения о расторжении договора

В пункте 1 статьи 452 ГК РФ содержится требование о том, что форма расторжения (изменения) договора должна соответствовать форме его заключения. Поэтому соглашение о расторжении сделки, которая прошла государственную регистрацию или нотариальное удостоверение, также следует зарегистрировать или удостоверить в нотариальной конторе.

Важно запомнить, что данное требование не может распространяться на соглашение об отступном, так как это самостоятельная сделка, которая прекращает обязательство прямым указанием закона, а не соглашением о расторжении.

Несоблюдение формы соглашения о расторжении договора в ряде случаев ведет к недействительности соглашения о расторжении, в остальных же — незаключение соглашения о расторжении из-за недоказанности желания сторон.

Образец соглашения о расторжении договора

о расторжении договора

г. ________________ «___»__________ ____ г.

с одной стороны, именуемый далее «Сторона 1» и

с другой стороны, именуемый далее «Сторона 2», заключили соглашение о расторжении договора:

1. Договор от «___»________ ____ г. расторгается с момента подписания сторонами настоящего Соглашения.

2. Обязательства сторон по Договору прекращаются с момента его расторжения.

3. Стороны вправе требовать ____________по Договору до момента его расторжения.

4. Соглашение составлено в 2 экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

Сторона 2: _________(_________________________________).

Образец соглашения об изменении договора

об изменении договора

г. ________________ «___»__________ ____ г.

с одной стороны, именуемый далее «Сторона 1» и

с другой стороны, именуемый далее «Сторона 2», заключили соглашение об изменении условий договора:

1. В Договор от «___»________ ____ г. вносятся изменения с момента подписания сторонами настоящего Соглашения.

2. Пункт ___ Договора изменен, новая редакция: ___________.

3. Пункт ___ Договора исключен.

4. Внести новый пункт ____ в Договор: ______________ .

5. О бязательства сторон, измененные настоящим С оглашением, к исполнению которых стороны уже приступили, подлежат исполнению в следующем порядке: _________________ ________________________.

3. Соглашение вступает в силу с «___»________ ____ г. и является неотьемлемой частью Договора от «___»________ ____ г..

4. Соглашение составлено в 2 экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

Сторона 2: _________(_________________________________).

Скачать образец соглашения

Соглашение о расторжении договора (12,5 KiB, 1 500 hits)

Соглашение об изменении договора (14,5 KiB, 1 501 hits)

Соглашение о расторжении договора поручительства (15,5 KiB, 1 502 hits)

Соглашение о расторжении договора купли-продажи (17,5 KiB, 1 503 hits)

Соглашение о расторжении договора подряда (22,0 KiB, 1 505 hits)

Соглашение о расторжении договора аренды (14,5 KiB, 1 506 hits)

Акт возврата арендованного имущества (14,5 KiB, 1 507 hits)

Соглашение об изменении договора купли-продажи (24,0 KiB, 1 508 hits)

Соглашение об изменении наименования договора (16,5 KiB, 1 510 hits)

Соглашение об изменении трудового договора (18,5 KiB, 1 511 hits)

Возможные последствия подписания соглашения о расторжении договора

Гражданское законодательство предусматривает, что согласно общему правилу расторжение договора ведет к прекращению обязательств контрагентов (пункт 2 статьи 453 ГК РФ). Однако, подписывая соглашение о расторжении договора, необходимо помнить о возможном наступлении следующих последствий:

  • Могут быть взысканы убытки с виновного партнера. Так, суды признали право по взысканию с должника реального ущерба, который выразился в разнице между фактической стоимостью работы и перечисленным авансом.
  • Взыскание незаконного обогащения, если партнеру передано больше, чем получено от него.
  • Сохранение условий договора, природой которых предусмотрено их применение и после расторжения самого договора. В качестве примера может быть сохранение гарантийных обязательств исполнителя по договорной подсудности или выполненным работам.

Поэтому прекращение взаимоотношений сторон может быть совершено подписанием соглашения о расторжении договора, содержащее все реквизиты, о которых говорилось выше. Если будет применен такой инструмент прекращения обязательств, партнерам нужно следить за строгим соблюдением формы соглашения. Также следует помнить о тех последствиях, которые вполне могут наступить при подписании такого документа.

Особенности соглашения об изменении договора

Вполне определенные границы имеет соглашение об изменении конкретного договора. В данном случае допускается изменение только конкретных условий договора, но не вида (или типа) договорного обязательства. К примеру, если по договору мены в результате соглашения сторон изменяется предмет, который должен быть передан вместо имущества, полученного контрагентом, или же способ выполнения этого обязательства (взамен отгрузки железнодорожным транспортом предлагается самовывоз), то налицо соглашение об изменении договора. Если же сторонами предусматривается обязанность контрагента, который получил имущество, уплатить за него определенный денежный эквивалент, то здесь уже осуществляется переход к другому виду обязательства — купле-продаже, что является соглашением об обновлении обязательства, возникшего из договора мены (статья 414 ГК).

Законодательно или конкретным соглашением в отношении отдельных видов договоров может быть предусмотрена как принципиальная невозможность расторгнуть или изменить договор, так и особые основания, последствия и порядок изменения или расторжения договора. В качестве примеров таких норм можно привести положение Гражданского Кодекса о недопустимости внесения изменений в условия договора государственного займа (пункт 4 статьи 817). По договору продажи предприятий установленные ГК правила о расторжении или изменении договора купли-продажи, которые предусматривают возврат или взыскание в натуральном выражении всего полученного по договору с одной или обеих сторон, применяются в том случае, если такие последствия не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов обеих сторон, других лиц и не вступают в противоречие с общественными интересами.

Особым случаем изменения договоров по соглашению сторон является мировое соглашение, которое заключается между должником (арбитражным управляющим) и его кредиторами в случае несостоятельности (банкротства) должника. Соответственно Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» решение о заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов принимает собрание кредиторов большинством их голосов. Мировое соглашение вступает в законную силу с момента его утверждения арбитражным судом. В нем могут содержаться условия:

  • о рассрочке или об отсрочке исполнения обязательств должника;
  • об уступке прав требования должника;
  • об исполнении обязательств должника третьими лицами;
  • о скидке с долга;
  • об обмене требований на акции;
  • об удовлетворении требований кредиторов другими способами, которые не противоречат действующему законодательству.

В соответствии с общим правилом расторгнуть мировое соглашение, которое утверждено арбитражным судом, соглашением между должником и отдельными кредиторами, нельзя.

Прекращение сделки в результате того, что подписано дополнительное соглашение об изменении договора, о расторжении договора, не может отменить обязательств, которые по содержанию и своей сущности должны быть исполнены после ее завершения — например, гарантийных обязательств по отношению к исполненной части работ.

Сергей Феклюнин, РАПСИ

Высший арбитражный суд (ВАС) РФ подготовил окончательный проект постановления по проблемам поручительства. Теперь ему предстоит утверждение Пленумом, которое намечено на 12 июля. По сравнению с предыдущими вариантами проекта в окончательной редакции гораздо подробней и четче прописано два сюжета: предоставление поручительства без уведомления должника и сохранение/прекращение поручительства при изменении условий обеспечиваемого обязательства. И в целом проект стал объемней – количество пунктов в нем увеличилось с 50 до 57.

Будущее постановление Пленума ВАС РФ содержит рекомендации для нижестоящих судов, как разрешать споры с участием поручителей, чтобы, с одной стороны, защитить кредиторов от необоснованной отмены поручительства, с другой — соблюсти баланс интересов всех трех сторон правоотношений: кредитора, должника и поручителя.

Представляя проект, начальник Управления частного права ВАС РФ Роман Бевзенко заявил, что разработчики исходили из концепции, согласно которой у поручителя есть свое собственное обязательство перед кредитором, объем которого отражен в договоре поручительства. И отвергли противоположный подход, по которому поручитель является содолжником по основному обязательству.

Поручительство без спроса

Проблема выдачи поручительства третьим лицом без уведомления или согласия должника стала предметом спора на заседании Президиума ВАС РФ, где обсуждалась первая редакция проекта.

Некоторые участники обсуждения ратовали тогда за исключение из документа норм, дающих должнику право оспорить такой договор поручительства. Но глава ВАС РФ Антон Иванов высказал противоположную точку зрения, заявив, что он не хотел бы «оказаться в роли должника, право требования к которому перешло от кредитора к поручителю – лидеру ОПГ». По словам Иванова, в долгосрочных отношениях личность кредитора имеет значение.

В итоге разработчики подробно прописали, при каких условиях должник может оспорить поручительство, данное без его ведома, и на каких основаниях суд может требования должника удовлетворить.

ВАС РФ ссылается здесь на 10-ю статью Гражданского кодекса, запрещающую злоупотребление правом, и рекомендует проверять подобные сделки на наличие такого злоупотребления. В частности, признаками недобросовестности могут быть «согласованные действия кредитора и поручителя, направленные на заключение договора поручительства вопреки желанию должника и способные причинить такие неблагоприятные для него последствия как изменение подсудности спора, переход к поручителю прав требования к должнику, несмотря на установленный в основном обязательстве запрет уступки требований без согласия должника и т.п.».

Если факт злоупотребления правом суд посчитает доказанным, он может, например, не признать переход права требования от кредитора к поручителю. Либо – в случае недобросовестного изменения подсудности – определить надлежащую подсудность спора.

Поручитель особого назначения

Последнему казусу посвящен отдельный пункт постановления. В соответствии с нормами АПК РФ, если иск подается к нескольким соответчикам, находящимся в разных регионах, то суд выбирает истец по своему усмотрению. Это должен быть суд по месту нахождения одного из ответчиков.

Иногда поручитель появляется в отношениях кредитора и должника только для того, чтобы изменить подсудность спора, — такие случаи были в практике ВАС РФ. Смысл такой операции может быть, к примеру, в том, чтобы затруднить истцу-должнику прибытие к месту разбирательства. Или, наоборот, облегчить жизнь кредитору.

ВАС РФ поясняет, что в ситуации, когда иск кредитором был подан в суд по месту нахождения поручителя, а сам этот поручитель появился без согласия должника, суд может заподозрить злоупотребление правом со стороны кредитора и поручителя. Чтобы подозрения превратились в убежденность, постановление предлагает судам два критерия:

1) между поручителем и должником отсутствуют какие-либо отношения (корпоративные, обязательственные, родственные и проч.), объясняющие экономическую цель выдачи поручительства за должника;

2) иск по обязательству, обеспеченному поручительством, предъявлен в суд, который расположен в месте нахождения истца либо в непосредственной близости к нему, либо отличается от суда, указанного в договоре кредитора и должника, либо расположен таким образом, что личное участие должника в рассмотрении дела может быть существенно затруднено.

Если суд в конце концов приходит к убеждению, что кредитор, подавая иск, злоупотребил-таки правом, он может выделить требование к должнику в отдельное производство и направить его на рассмотрение в суд по месту нахождения этого ответчика либо в суд, указанный в договоре кредитора и должника.

Примите наши изменения

Другой принципиальный момент, который подробно регулируется проектом постановления, — вопрос судьбы поручительства при изменении основного обязательства без согласия поручителя.

ГК РФ предусматривает, что поручительство прекращается в случае такого изменения этого обязательства, если оно влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя.

ВАС РФ дает толкование этой нормы кодекса, поясняя, что ее цель – «в защите поручителя от неблагоприятных изменений основного обязательства, а не в создании для него преимуществ в виде прекращения поручительства».

Если изменение основного обязательства заключается в увеличении суммы долга должника перед кредитором или размера процентов по денежному обязательству, само по себе оно не ухудшает положение поручителя и не прекращает поручительство, говорит ВАС РФ. В таком случае поручитель отвечает перед кредитором на первоначальных условиях, а обязательство в измененной части не считается обеспеченным поручительством.

Читайте так же:  Можно ли оформить пай в собственность

Ровно такой же подход был раньше применен в постановлении Пленума высшего арбитража по залогу. Но в отличие от тех разъяснений в постановлении про поручительство ВАС РФ особо оговаривает случай, когда изменяется срок исполнения основного обязательства.

Срок – дело тонкое

По общему правилу при изменении срока поручительство тоже сохраняется, и поручитель отвечает перед кредитором до истечения тех сроков, какие были установлены или рассчитаны в первоначальном основном обязательстве. Но ВАС РФ предлагает дать поручителю возможность освободиться от поручительства, если его права нарушены.

Для этого он должен доказать в суде два обстоятельства. Во-первых, что выдача поручительства за должника была обусловлена иными обстоятельствами, чем наличие общего с должником экономического интереса (например, систематическая выдача поручительств за вознаграждение является одним из видов предпринимательской деятельности поручителя). То есть, поручитель и должник не входят в группу лиц.

Во-вторых, что в результате не согласованного с поручителем изменения условий обеспеченного обязательства оно стало заведомо неисполнимым.

При соблюдении этих двух условий поручительство судом прекращается. «Однако если будет установлено, что поручитель знал или должен был знать о таких изменениях обязательства, но не выражал своего несогласия с ними, он отвечает на первоначальных условиях обеспеченного обязательства», — оговариваются разработчики проекта.

В документе приводится еще одна возможная ситуация, когда суд может признать поручительство прекращенным из-за ухудшения положения поручителя. Например, если кредитор и должник решили передать спор на рассмотрение третейского суда, изменили право, применимое к отношению сторон и т.п. Но и тут тоже поручитель должен доказать, в чем состоит возможное нарушение его прав и законных интересов.

Изменение договора

Изменение договора по соглашению его сторон.

Согласно пункту 1 статьи 450 ГК РФ изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК, другими законами или самим договором. В настоящем разделе работы будут рассмотрены те случаи изменения договора, которые требует согласия его сторон, и не могут быть реализованы при его не достижении.

Анализ элементов структуры договорного соглашения – каузы, субъектов и содержания позволяет сделать вывод, что изменению может подвергнуться каждый из них. Как уже было отмечено, изменение договора не должно повлечь изменение вида договорного обязательства. Следовательно, кауза и условия договора могут варьироваться в пределах данного вида обязательства, в противном случае мы имеем дело с возникновением нового обязательства и прекращением прежнего. Следует также повториться, что кауза неразрывно связана с условиями договора, следовательно, изменение сторонами основания заключения договора может отразиться на его условиях. Мы считаем нецелесообразным рассматривать отдельно процесс изменения каузы договора, так как он объективно поглощается процессом изменения условий, на которых заключено соглашение.

Договор по самому своему назначению есть способ регулирования отношений между частными лицами сообразно их индивидуальным интересам и потребностям.

Естественно, что зиждущей силой всякого договора является соглашение сторон, т. е. их воля [1].

В основе изменения договора по соглашению сторон находится совместное волеизъявление его участников, соответствующее воле каждого из них и направленное на изменение договора на согласованных между ними условиях. Однако коль скоро мы указали, что изменение договора по соглашению сторон возможно, если иное не предусмотрено законом или договором, то рассмотрим данный вопрос более подробно.

Анализ действующего законодательства позволяет выделить следующие случаи ограничения изменения договора по соглашению сторон [2].

Общие условия, установленные ГК РФ об изменении или расторжении договора купли – продажи, предусматривающие возврат или взыскание в натуре полученного по договору с одной стороны или с обеих сторон, применяются к договору продажи предприятия, если такие последствия существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам. В соответствии со статьей 85 ЖК договор найма жилого помещения может быть изменен только с согласия нанимателя, членов его семьи и наймодателя, за исключением случаев, предусмотренных Основами жилищного законодательства Союза ССР и союзных республик, другими законодательными актами Союза ССР и Жилищным кодексом [3].

«Особый случай изменения договора по соглашению сторон» [4], представляет собой мировое соглашение, заключаемое между должником (в лице арбитражного управляющего) и его кредиторами при несостоятельности (банкротстве) должника. В соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» [5] от 08 января 1998 года № 6-ФЗ решение о заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов принимается собранием кредиторов большинством их голосов. Мировое соглашение вступает в силу со дня его утверждения арбитражным судом. Оно может содержать условия об отступном или о рассрочке исполнения обязательств должника; об уступке прав требования должника; об исполнении обязательств должника третьими лицами; об удовлетворении требований кредиторов иными способами, не противоречащими законодательству. По общему правилу расторжение мирового соглашения, утвержденного арбитражным судом, по соглашению между отдельными кредиторами и должником не допускается. В соответствии с пунктом 2 статьи 430 ГК РФ. если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

Соглашение об изменении договора можно определить как результат взаимодействия сторон договора по изменению условий существующего договора с целью изменения субъективных прав и обязанностей, возникших у сторон на основании такого договора, при сохранении определенного вида правоотношения, а также с целью замены стороны в договоре.

Соглашение об изменении договора представляет собой дву- или многостороннюю сделку, являющуюся основанием для изменения договора, либо элемент сложного юридического состава, необходимого для перемены стороны в договоре. Для регулирования таких соглашений применяются, соответственно, правила о сделках, установленные главой 9 ГК РФ, и договорах, установленные главой 27 ГК РФ. Мы считаем необходимым остановиться на следующих аспектах.

По общему правилу, соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (пункт 1 статьи 452 ГК РФ). Поскольку договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, то и соглашение об изменении договора может быть совершено соответственно в устной, простой письменной или нотариальной формах. При этом изменения договора (как и договор) в письменной форме могут быть совершены как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. В последнем случае представляется возможным руководствоваться по аналогии нормами ГК РФ, регулирующими порядок заключения договора (статьи 433-443), с учетом того, что стороны будут не заключать договор, а изменять его.

В процессе внесения изменений в договор по соглашению сторон можно выделить следующие последовательные этапы:

1) переговоры по поводу изменения договора;

2) выражение воли сторон тем или иным способом;

3) согласование воли сторон через выражение воли каждой из сторон путем обмена волеизъявлениями;

4) оформления согласованного волеизъявления путем придания ему требуемой формы.

Инициатором процесса изменения условий, договора может выступить любая из его сторон, без обязательной привязки своего предложения к какому-либо факту, указанному в нормативно-правовом акте. Оферта такой стороны будет выражать ее намерение считать себя заключившей договор с другой стороной на измененных условиях, в случае, если другой стороной будет принято такое предложение. Акцептом в данном случае будет признаваться ответ стороны, которой адресована оферта, о принятии этой оферты, то есть о согласии на соответствующее изменение договора. Как и при заключении договора, оферта должна содержать существенные условия договора. Поскольку проблема классификации условий договорного соглашения не является доминирующей для настоящей работы, мы позволим себе лишь отметить, что разделяем позицию В.В. Витрянского и М.И. Брагинского [6], что в заключенном договоре нет и не может быть «случайных» условий, как это принято традиционно считать в юридической литературе [7]. Что касается существенности условий, которые должны содержаться в соглашении сторон об изменении уже существующего договора (а также в предваряющей его оферте), то поскольку такое соглашение будет затрагивать условия ранее заключенного договора, условия которого презюмируются нами существенными в силу факта их согласования сторонами на стадии заключения договора, то и условия об их изменении также будут носить существенный характер. Также, оферта должна быть достаточно определенной, выражать намерение лица, которое выступает с предложением, считать себя заключившим соглашение с адресатом в случае его принятия оферты. В соответствии с пунктом 2 статьи 435 ГК РФ оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Если же после отправки такого предложения (оферты), возникла необходимость его аннулировать, законом предусмотрена возможность отзыва оферты. При этом оферта считается не полученной только в тех случаях, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Срок для ее акцепта может быть определен в самой оферте, установлен законом или иными правовыми актами, а при отсутствии таких указаний – равен нормально необходимому для этого времени. Когда оферта сделана в устной форме без указания срока для ее акцепта, сторона, желающая ее принять, должна немедленно об этом заявить. В обратном случае считается, что данная оферта отклонена.

Поскольку «эти действия – предложение (оферта) и принятие предложения (акцепт) – являются лишь составными частями двусторонней сделки – договора» [8], договор, приводящий к достижению встречных результатов, будет считаться измененным в момент получения лицом, направившим предложение об изменении договора (оферту), согласия на такое изменение (ее акцепта). Акцепт также может быть отозван при условии, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним. При этом акцепт будет считаться не полученным. На практике возможна ситуация, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием. Если за это время необходимость в реализации предложения, изложенного в оферте, отпала, необходимо немедленно уведомить другую сторону о получении акцепта с опозданием. В противном случае в соответствии с пунктом 1 статьи 442 ГК РФ акцепт не считается опоздавшим. В то же время, если акцепт (согласие на изменение договора) по какой-либо причине получен с опозданием, но сторона, которая его получила, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, то договор считается измененным. Молчание в данном случае означает отказ от принятия акцепта. Моменту заключения соглашения об изменении договора нами придается столь важное значение в связи с тем, что, как и момент заключения договора, он влияет на определение срока выполнения обязанности стороны, вытекающей из нового договорного условия, возложения бремени риска, применения законной и договорной неустойки и т.п. Письменная форма изменений договора может считаться соблюденной, если после получения письменного предложения об изменении определенных условий договора в срок, установленный для ответа, сторона, получившая данное предложение, совершает фактические действия по выполнению указанных в предложении условий. Например, такая сторона начинает или прекращает отгружать товары, предоставляет другие услуги, выполняет иные работы, уплачивает соответствующую сумму и т.п. Это подтверждается и судебной практикой. В Постановлении Президиума ВАС РФ от 29 июля 1997 года № 1719/97 [9] сделан вывод, что «принятие продукции сверх объемов, установленных договором, следует рассматривать как согласованное изменение сторонами условий договора».

Читайте так же:  Зачет налогов заявление 2018

Иные правила могут быть предусмотрены законом, иными правовыми актами или указаны непосредственно в поступившем предложении об изменении условий договора. Кроме этого, может возникнуть проблема, когда из фактического выполнения условий договора нельзя сделать вывод о том, принято ли другой стороной предложение об изменении условий этого договора. Такая ситуация может возникнуть, когда изменяется, например, не срок или порядок отгрузки товара, а, допустим, размер штрафных санкций за нарушение тех или иных условий договора. Судебная практика последних лет [10] обоснованно исходит из того, что, поскольку соглашение исполняется далее, то условия об ответственности регулируются общими нормами законодательства. Условия об ответственности являются «определимыми» условиями, отсутствие которых не влечет незаключенности договорного соглашения.

Если стороны договорились о заключении соглашения об изменении договора в определенной форме, то оно будет считаться заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для соглашений данного вида такая форма не требовалась. Иллюстрацией данного положения является случай, когда договор заключается, например, путем обмена документами в соответствии с установленными правилами, но при этом стороны договариваются о том, что изменения этого договора могут совершаться только путем составления одного документа, подписанного сторонами. Поскольку для определенных видов договоров законом установлено требование об их обязательной государственной регистрации, то при внесении изменений в такие договоры эти изменения также подлежат государственной регистрации и вступают в силу с момента их регистрации, если иное не установлено законом.

Несоблюдение требований к форме внесения изменений в договор, а в случаях, установленных законом, – требования о государственной регистрации, влечет недействительность этих изменений по общим правилам признания сделки недействительной.

Другим элементом договора, подверженным изменению по соглашению сторон, является его субъектный состав. Требования, предъявляемые законодательством к изменению условий договора, безусловно распространяется и на основания и механизм изменения субъектного состава. Однако в силу того факта, неоднократно упоминавшегося нами в настоящем исследовании, что договор есть совмещенное волеизъявление сторон, что именно данные субъекты достигли соглашения, именно их воля послужила активизации механизма правового регулирования, изменение стороны в договоре имеет определенные особенности.

Договорные обязательственно-правовые отношения не рассчитаны на неопределенно длительное существование. Тем не менее в течение даже самого краткого существования договорного обязательства с любой из его сторон могут произойти такие события, которые, несомненно, должны будут отразиться на судьбе самого правоотношения. Реализованы такие изменения в субъектном составе правоотношения будут через соответствующие юридические факты (либо их совокупность). Вопрос о перемене стороны в договоре неразрывно связан с переменой стороны в обязательстве. Безусловно, что данные явления не равнозначны друг другу. Под обязательством в силу статьи 307 ГК РФ понимаются юридические отношения, при которых одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие имущественного или иного характера либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника выполнения его обязанности. В настоящей работе нами рассматриваются лишь те обязательства, которые возникают из договора.

Не всякая перемена лиц в конкретном обязательственном правоотношении осуществляется через изменение договора как сделки, явившейся основанием возникновения этого правоотношения. Изменение же субъектного состава договора всегда явится основанием перемены лица в возникшем на основе такого договора обязательстве. Поэтому при заключении соглашения, имеющего предметом перемену стороны в договоре, необходимо в полной мере соблюдать те требования, которые предъявляются законом к перемене лица в обязательстве.

Учитывая взаимосвязь и взаимное влияние договора-сделки и договора-правоотношения и опираясь на нормы действующего законодательства, регулирующие перемену лица в обязательстве, можно сделать вывод, что, в зависимости от наличности волеизъявления сторон, перемена лица в договоре возможна на основании:

— прямого указания закона,

— соглашения сторон договора либо

— одностороннего решения уполномоченной на то стороны договора на замену своего участия третьим лицом.

Разница между переменой стороны в договоре и заменой лица в конкретном обязательстве достаточно убедительно проиллюстрирована на наш взгляд на следующем примере [11]. В арбитражном суде г. Москвы рассматривалось дело, истцом по которому значилось ЗАО «Вешняки», а ответчиком – АК СБ РФ, в лице Московского банка АК СБ РФ. Истец просил арбитражный суд признать недействительным договор об уступке права требования долга с АКБ «Нефтегазстройбанк» по кредитному договору. Указанный договор уступки требования был заключен между ЗАО «Вешняки» и МБ АК СБ РФ. Предметом договора явилось право требования, принадлежащее СБ РФ на основании кредитного договора, которое передавалось ЗАО «Вешняки» в полном объеме, в том числе в сумме задолженности,, процентов за пользование кредитом и неустойки. Таким образом, по договору уступки требования (цессии) [12] было передано право требования исполнения всех обязательств, вытекающих из кредитного договора, на общую сумму 1529886,58 долларов США. Обосновывая свои исковые требования, истец, сославшись на произошедшую замену кредитора в обязательстве и считая, что произошла фактическая замена стороны в кредитном договоре, полагал, что новому кредитору, т.е. ЗАО «Вешняки», для того чтобы являться стороной в кредитном договоре и иметь право требования переданной задолженности, необходимо иметь лицензию ЦБ РФ на осуществление банковской деятельности. Ответчик, возражая против предъявленных требований, попытался перевести данную проблему в плоскость отношений, связанных не с цессией, а с погашением задолженности третьим лицом. Решением Арбитражного суда г. Москвы в удовлетворении исковых требований о признании недействительным договора цессии и обязании ответчика к перечислению 1529886,58 долларов США было отказано. При этом суд, исходя из смысла частью 2 статьи 308, пунктом 1 статьи 382 ГК РФ, сделал вывод о том, что путем уступки права требования осуществляется перемена лиц в обязательстве, а не сторон по договору кредита. В связи с чем для осуществления и реализации права требования исполнения встречного денежного обязательства (долга), вытекающего из кредитного договора, не требуется наличия у лица, к которому переходят права по уступке прав требования, специальной правосубъектности. При таких обстоятельствах вывод суда о соответствии договора цессии действующему гражданскому законодательству. привел к принятию решения об отказе в признании договора цессии недействительным. Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, истец подал апелляционную жалобу. . арбитражного суда первой инстанции, истец подал апелляционную жалобу. . ЗАО «Вешняки» считало, что причиной вынесения незаконного решения явилась необоснованная квалификация договора цессии как соглашения об исполнении третьим лицом обязательства должника, а также ошибочное толкование норм гл. 24 ГК РФ. Апелляционная инстанция Арбитражного суда г. Москвы оставила жалобу истца без удовлетворения. В ее постановлении нашел свое подтверждение вывод суда о том, что при уступке права требования исполнения денежного обязательства, вытекающего из кредитного договора, происходит перемена лиц в обязательстве, а не замена лиц в договоре, в результате чего специальной правосубъектности для реализации переданного права требования не требуется. В кассационной жалобе истец просил все состоявшиеся судебные акты отменить, ссылаясь на неправильное применение норм ГК РФ, Закона РСФСР «О банках и банковской деятельности». При этом истец твердо придерживался позиции о безусловной замене лица в договоре и наличии специальных лицензий для реализации уступки прав требования, основанной на кредитном обязательстве по предоставлению иностранной валюты. Постановлением кассационной инстанции все состоявшиеся судебные акты оставлены без изменения, а жалобы истца без удовлетворения. Вывод кассационной инстанции сводился к тому, что оспариваемый договор цессии опосредует сделку по продаже долгов, которая действующим на момент заключения договора цессии гражданским законодательством (ГК РСФСР 1964 г., Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик, часть первая ГК РФ) не запрещалась. Подобного рода сделки предусмотрены и главой 43 ГК РФ. В постановлении кассационной инстанции также отмечалось, что содержание и форма заключенного договора цессии не противоречат статьям 382-389 ГК РФ. При рассмотрении данного дела следовало учесть, что обязанности прежнего кредитора, принадлежащие ему по сделке, на момент уступки требования были им реализованы, в результате чего они не могли быть объектом передачи новому кредитору. Последним приобретается только право в обязательстве по уплате определенной суммы, в котором и происходит перемена лиц. Обращение ЗАО «Вешняки» на предмет принесения протеста никаких положительных результатов для последнего не принесло. Заместитель Председателя ВАС РФ отказал в принесении протеста в связи с отсутствием оснований для этого.

Представляется, что выводы судов по данному делу вносят существенный вклад в формирование арбитражной практики по применению главы 24 ГК РФ. Вступление в обязательство в качестве кредитора с правом требования не означает приобретения новым кредитором всех прав и обязанностей в договоре, на котором основана уступка права (требования).

Гражданско-правовые договоры по признаку взаимности прав и обязанностей у сторон принято разделять на односторонние и двусторонние. Двусторонние договоры характеризуются более сложной комбинацией: у каждой из сторон имеются как права, так и обязанности по отношению к другой стороне. Очевидно, что большинство договоров относятся именно ко второй группе сделок, когда каждая из сторон является одновременно и кредитором, и должником по отношению к другой стороне. В синаллагматических договорах кредитор может уступить свое конкретное право (требование), или по мнению В.В. Почуйкина – «обязательство в узком смысле» [13], новому кредитору в соответствии с общими правилами об уступке права требования, сохраняя при этом иные требования, вытекающие из договора, и оставаясь обязанным в тех обязательствах, где он является должником.

В обязательственном правоотношении изменение субъектного состава может заключаться в смене кредитора (субъекта права), в замене должника (субъекта гражданско-правовой обязанности), а также в перемене участника в двухстороннем обязательстве, являющегося одновременно кредитором и должником (субъектом прав и обязанностей).

«Для замены стороны в договоре необходимо волеизъявление трех лиц» [14]. Данное утверждение без сомнения относится к двустороннему (взаимному) договору.

В зависимости от вида договора – односторонний или взаимный – можно выделить следующие варианты замены стороны в договоре:

1) замена стороны-кредитора в одностороннем договоре;

2) замена стороны-должника в одностороннем договоре;

3) замена стороны в двустороннем договоре.

Рассмотрим эти случаи более подробно.

Замена стороны – кредитора в одностороннем договоре в связи с переходом прав кредитора другому лицу возможна:

а) на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств (такие нормы носят императивный характер, поэтому случаи перемены стороны в договоре не могут быть при наступлении указанных обстоятельств предметом обсуждения, за некоторыми исключениями) либо

б) на основании соглашения прежнего и нового кредиторов об уступке права (требования).

Вариант а) в силу практической нерегулируемости его соглашением сторон, тогда как причина рассмотрения в настоящем разделе исследования варианта б) кроется в самой норме закона, регулирующей уступку требования (статья 388 ГК РФ). Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору. Практика обширной договорной работы позволяет нам с уверенностью говорить о росте подобных оговорок о запрете уступки прав (требований) в обязательстве, и перемены стороны в договоре без согласия контрагента. В случае, если договором не предусмотрено такого условия в виде согласия должника, то перемена кредитора в одностороннем договоре производится по воле одной из сторон договора, согласованной с третьим лицом, принимающим права, принадлежащие кредитору в возникшем на основании договора обязательстве. Для замены стороны – кредитора в одностороннем договоре уступлены должны быть права в полном объеме, определяемом условиями договора. Вторым важным моментом данной сделки должно быть соответствие правосубъектности прежнего и нового кредиторов, когда для участия в договоре требуется наличие специальной правосубъектности.